Por más de 100 años, negocios al rededor del mundo han escogido incorporarse en Delaware debido a las avanzadas y flexibles leyes corporativas del estado, la experiencia y eficiencia de nuestros jueces y nuestro gobierno estatal amigable a los negocios.
Incorporar una corporación en Delaware es un procedimiento formal, ágil y las secciones siguientes ofrecen un resumen práctico.
Usted no está obligado legalmente a contratar un abogado para incorporarse en Delaware. Sin embargo, sí es importante para usted formar de una corporación u otra entidad de Delaware, debido a que nuestras leyes son útiles para su negocio, sería bastante tonto y podría resultarle más costoso no obtener asesoría desde el inicio. Las decisiones claves en relación con la composición del directorio, la emisión de acciones y la estructura de capital de la firma, y la repartición de poderes debe hacerse temprano en la vida de la corporación. Cuando estos temas no son abordados desde el inicio, ello es frecuentemente causa para litigios posteriores y pérdidas económicas.
La razón para venir a Delaware no es porque seamos un proveedor de bajo costo. No lo somos. La razón para formar una entidad en Delaware es el perdurable valor de la predictibilidad y eficiencia de nuestras leyes. Si usted no invierte en un planeamiento prudente desde el comienzo, estos beneficios se perderan. En ese sentido, recuerde que las leyes corporativas de Delaware están diseñadas para ofrecer a las corporaciones y sus accionistas con la máxima flexibilidad en la organización de sus asuntos. Las empresas pueden querer tomar ventaja de una variedad de disposiciones opcionales de las leyes corporativas de Delaware en su Certificado de Incorporación. Asimismo, los negocios pueden seleccionar de una variedad de entidades distintas en Delaware, incluyendo sociedades en participación (o en comandita) y sociedades de responsabilidad limitada, además de las corporaciones. Cada una tiene sus ventajas y limitaciones para situaciones específicas y, en consecuencia, usted debe buscar asesoría de asesores competentes para seleccionar el tipo de entidad que mejor se amolde a sus necesidades y objetivos de negocio.
Su corporación de Delaware necesita un nombre. Los nombres corporativos deben cumplir con ciertos estándares. Cada nombre corporativo debe ser único y no debe ser igual al nombre de otra corporación registrada en el Estado. Usted puede determinar fácilmente si el nombre de su preferencia está disponible o no mediante una búsqueda online, y puede reservar su nombre antes de terminar el proceso de incorporación a través de la página web de la División de Corporaciones.
El nombre de su corporación debe terminar con un indicador corporativo tal como “Corporation”, “Incorporated”, “Limited”, o una abreviatura de los mismos. Indicadores de uso común fuera de los Estados Unidos como “GmbH” o “S.A.” también son aceptables. La División de Corporaciones de Delaware puede rechazar cualquier nombre que pueda generar confusión o ser dañino. Por ejemplo, el nombre no puede contener palabras tales como “Banco” o “Fideicomiso” sin revisión regulatoria. La División tampoco aceptará nombres que contengan palabras ofensivas.
La ley de Delaware requiere que toda persona jurídica mantenga un agente registrado—una persona o empresa disponible durante las horas laborables regulares de Delaware para recibir documentos legales en representación de la entidad, tales como citaciones de la corte y cualquier comunicación del estado. El agente registrado debe tener una dirección física en Delaware donde los documentos puedan ser entregados, y esta información es un registro público. Delaware también requiere que las corporaciones informen y mantengan el nombre, dirección y teléfono de negocios de un “contacto de comunicación”—un socio, ejecutivo, empleado o agente de la compañía que esté autorizado para recibir comunicaciones del agente registrado. Esta información es mantenida por el agente, y no obstante ser privada, puede ser obtenida por orden judicial. Delaware no incorpora “corporaciones secretas” sin rostros humanos responsables por sus operaciones.
Los negocios físicamente localizados en Delaware pueden funcionar como su propio agente registrado. Sin embargo, la mayoría de negocios prefieren contratar a terceros como sus agentes registrados. De cualquier manera, es esencial decidir quién será el agente registrado con anterioridad a la presentación de los documentos de formación y contactarlos directamente. Al momento de escoger un agente registrado, las empresas deben conducir un proceso de debida diligencia (due diligence) y seleccionar un agente con experiencia en los requerimientos legales de Delaware para formación de empresas y con la habilidad para asistir a la empresa en el cumplimiento de cualquier requerimiento de registro o licencia que pudiera ser requerido en otras jurisdicciones donde la empresa pueda tener operaciones.
El siguiente paso es preparar un Certificado de Incorporación de Delaware y presentarlo ante la División de Corporaciones. La forma del certificado varía dependiendo del tipo de entidad, y hay ejemplos disponibles en internet.
El certificado debe incluir el nombre de la entidad, el nombre y la dirección del agente registrado, y el nombre, la dirección y la firma de la persona autorizada para presentar el certificado (el “constituyente”). De nuevo, esta es información pública. Las corporaciones por acciones deben incluir el número autorizado de acciones y su valor nominal (par value). Una vez que la División de Corporaciones apruebe sus documentos, le será enviada una confirmación de su existencia corporativa.
Una vez incorporadas, las corporaciones de Delaware deben cumplir con ciertos requerimientos periódicos para mantener su buena posición (good standing) con el estado, incluyendo la presentación de reportes anuales y el pago de impuestos de franquicia. Este procedimiento anual también puede ser realizado en el internet.
Es importante notar que el acto de incorporación no es una licencia para conducir negocios en Delaware o en ninguna otra parte. Antes de conducir un negocio, una corporación es responsable de asegurarse de contar con las licencias apropiadas y las aprobaciones regulatorias necesarias en las jurisdicciones en donde se conducirán los negocios. Para mayor información sobre las diferencias entre formación corporativa y licencias de negocios, por favor ver Luego de la Incorporación o Formación, ¿Qué Sigue? (¿Cuál es la Diferencia entre Incorporación y Licenciamiento?).
Tal como ha sido descrito, el proceso de presentación para incorporar una corporación en Delaware no es en sí mismo un procedimiento difícil y los documentos necesarios están disponibles en el internet en la página web de la División de Corporaciones. El proceso está diseñado para ser claro, y a la vez otorgar máxima flexibilidad para escoger la entidad empresarial que mejor satisfaga los intereses de su compañía. Pero esto no quiere decir que no necesite pensar cuidadosamente antes de llevar a cabo la tarea fácil de la presentación. Usted debe hacerlo. Por favor siga nuestra sugerencia de planear cuidadosamente y con anticipación, piense sobre los temas claves de gobierno corporativo y estructura de capital, documente sus decisiones en ese sentido con la asesoría de asesores legales competentes de modo que sean acertada y claramente reflejadas en los documentos corporativos de la entidad, y no tome atajos que pudieran costarle mucho en el largo plazo.
Para información sobre las firmas de abogados y proveedores de servicios que prepararon y tradujeron estos artículos, por favor visite nuestra página de Agradecimientos o en inglés Acknowledgements. El Estado de Delaware agradece la oportunidad de asistirlos.
Aviso Legal: Los materiales incluidos en el presente documento o página de Internet tienen como objeto brindar información con respecto a los asuntos aquí tratados. El Departamento de Estado de Delaware no se dedica a prestar servicios legales, contables o servicios profesionales de otro tipo. En caso de requerir asesoría legal u otro tipo de asistencia profesional, deberían solicitarse los servicios de un profesional competente.
Las traducciones de los materiales a idiomas distintos al inglés han sido preparadas con fines de comodidad exclusivamente. No se garantiza ni expresa ni implícitamente la exactitud de la traducción y es preciso destacar que estos materiales podrían contener términos legales técnicos cuyos significados no son de fácil traducción. En caso de surgir dudas respecto de la exactitud de la información incluida en la traducción, remítase a la versión en inglés del documento y considere la posibilidad de solicitar asesoría de un abogado especialista en la legislación de Delaware.
Para obtener más información y vínculos del material de la fuente original, remítase a la versión en inglés del presente artículo. Traducido en [Julio de 2013]; la versión en inglés podría haber sido actualizada más recientemente.
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